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- 张志峰律师就“中美 ‘外形商标’第一案”接受中国消费者报采访
- 信息来源：未知 | 责任编辑：admin | 发布时间：2014-07-15
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“７月２０日，美国国际贸易委员会（ＩＴＣ）将确定这次对中国制造的打火机‘３３７调查’的完成日期。”浙江省温州市恒星烟具有限公司（下称恒星烟具）总经理助理吴新近日告诉记者。
恒星烟具是美国此次“３３７调查”确定的应诉方之一，同时遭遇这一调查的还有另外三家中国企业。调查内容涉及这些厂商生产的打火机的外形是否涉嫌抄袭芝宝。如果调查属实，美国海关将可能永久性禁止中国类似形状的打火机进入美国市场，而此类打火机占到中国出口美国打火机总量的９５％。
●“外形商标”阻击中国企业
本次“３３７调查”缘起５月１６日，知名打火机公司——美国芝宝制造有限公司Ｚｉｐｐｏ，下称芝宝公司 和芝宝商标公司Ｚｉｐｐｍａｒｋ 提交的起诉申请——要求对包括恒星公司在内的４家中国打火机厂商进行知识产权侵害调查，并请求ＩＴＣ发布永久性普遍排除禁令，即永远将被认定的所有侵权产品挡在美国海关之外。
ＩＴＣ官方网站６月１６日的消息显示，该项调查基于芝宝公司和芝宝商标公司的投诉，称恒星公司、温州泰利尔烟具有限公司、台州荣时打火机公司和香港东方国际贸易有限公司等企业生产、出口美国销售的部分打火机，未经其许可或授权，假冒其注册商标，要求ＩＴＣ启动“３３７调查”，并发布一个永久性普遍排除令，禁止一切被认定侵权的打火机进口美国。
Ｚｉｐｐｏ此次突然发难，依据的是其经过注册的外形商标，这是对中国打火机企业软肋的一次猛击。
芝宝公司方面称，Ｚｉｐｐｏ打火机外形商标描述为：“稍呈圆形边和角、顶部稍带弧度呈弯曲形状”——这一描述基本包含了中国所有中高档打火机的主流外形。芝宝公司向ＩＴＣ提起调查的４家中国打火机出口公司，在外形上正是设计了相似的图形，从而被芝宝起诉为“未经许可或授权，侵犯其第２６０６２４１号美国注册商标”。
记者获得的资料显示：芝宝公司从１９９４年９月６日开始申请注册这枚商标，其间几次被推翻驳回。２０００年，其美国本土同行、另一家著名的打火机公司朗森Ｒｏｎｓｏｎ 亦曾对此提起商标异议，２００２年世界知识产权组织启用新的商标注册法规，允许注册所谓“三维标志”，芝宝公司乘此机会获准通过注册。
当时朗森公司向美国专利商标局提出异议的主要理由是，芝宝公司打火机设计图形的保护特征具备很强的功能性特征，即“这些特征，主要是由实用角度的考虑所确定”，“打火机的 圆形边和角部的弧度设计均是为了使用方便和携带时不磨损衣物”，美国现行商标法中已有“不能将带有功能性特征的外观申请为商标”的明确规定。
圆形边角、顶部带弧度就是仿冒Ｚｉｐｐｏ打火机？一位温州打火机制造商对此忿忿不平：“中国所有中高档打火机的主流外形都是这样设计的，芝宝公司的这一设计并不具备独创性，没有理由被批准注册为商标。”
●“霸道商标”
“芝宝公司的‘外形商标’明显违反了美国商标法中‘不能将带有功能性特征的外观申请为商标’的明确规定，简直是一个霸道商标。”吴新有些愤愤不平。
他接着分析说，什么叫做功能性特征呢？打个比方，轿车设计前后对称的四个轮子是行驶平稳的需要，所以无论什么牌子的轿车都必须设计成四个轮子的形状 。假如这也可以申请商标的话，福特或者奔驰当年为什么不去申请呢？与芝宝公司类似的这种商标在我国肯定申请不下来。
中北商标专利律师事务所毕德启律师介绍说，美国商品的外形、声音、颜色、味觉均可申请注册商标。在中国目前的商标法中，与之最为接近的是立体商标，即将与某种产品相关的文字、图形、字母、数字、颜色以及与其包装的形状或者与表示服务特征的形状综合在一起，注册成一个商标。
据悉，世界上最早对立体商标进行保护的是法国，目前对立体商标给予注册保护的国家和地区已有８０多个，但注册立体商标都遵循着一定的原则，比如，立体商标不得违反公共秩序和善良风俗，不能在商品或服务的质量、产地等方面对消费者造成误导，不得与在先权利相冲突，商品自身性质产生的外形不能注册，商品功能（包括技术功能和美学功能）所决定的外形不能注册等。去年１２月我国制定、公布的《商标审查及审理标准》就明确规定：“为实现商品固有的功能和用途所必需采用的或者通常采用的形状，为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质价值的形状”，不能注册为立体商标。
●出口企业应重视在国外注册商标
让中国众多企业头痛的“３３７条款”依据的是美国１９３０年《关税法》第３３７节，此条款规定对不公平竞争尤其是侵犯专利、商标等知识产权的进口产品发起调查，以维护其自身的权益。据我国商务部发言人崇泉介绍，“３３７调查”申请门槛低、程序复杂、制裁措施严厉、应诉费用高昂。截至今年６月，ＩＴＣ已经对我国发起“３３７调查”５２起。
恒星烟具的代理律师王加斌说，根据惯例，ＩＴＣ正式立案后，将向我国驻美国大使馆和涉案企业发出起诉状和禁止函，如果中方在２０天内不予应诉答辩，就会很快招致诉讼；此后还将有６－９个月的取证过程，召开听证、证据开示、内部审查，初审、复审，到１２－１５个月后最终裁决，后６０天内总统审查。“整个过程是漫长的，但我们一定会应诉，即使是一家企业也要奉陪到底。”恒星烟具董事长陈建华表示。
北京蓝鹏律师事务所知识产权部主任张志峰认为，芝宝公司的“外形商标” 在整个打火机行业普遍使用，在该类商品中缺乏显著性，其特征展示的是打火机“防止磨损衣物”的功能，具有一定的功能性，国内企业可以以此提出异议，申请撤销这一外形商标。
张志峰同时指出，要避免这样的诉讼，我国企业在出口时一定要尽到审查责任，全面审查自己的产品是否可能会侵犯出口目标国企业的知识产权。
国家工商总局商标局异议裁定处的一位官员强调说，要防止遭遇侵权诉讼，除了对知识产权进行全面审慎的审查，到出口目标国进行商标或者专利注册是个很好的办法，出口企业更应该重视这一点。
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